证据是刑事诉讼活动的基础和核心，证据的收集、提取、固定及质证、认证的规范化、制度化，对确保司法公正具有重要意义。在中国特色社会主义法律体系形成、法治精神彰显的大背景下，为了从制度上进一步规范证据收集的方法和程序，维护司法公正和保障诉讼参与人的合法权利，此次刑事诉讼法修改着重完善了非法证据排除制度，对非法言词证据和非法实物证据的认定标准、非法证据排除程序及取证合法性的证明责任等问题进行了明确。这些规定，是对2010年最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部制定的《关于办理死刑案件审查判断证据若干问题的规定》和《关于办理刑事案件排除非法证据若干问题的规定》相关内容的确认和完善，将非法证据排除制度提升到了基本法律层级。在刑事司法实践中，必须充分认识确立非法证据排除制度的重要意义，准确把握排除非法证据的范围和程序，进一步强化相关配套工作，确保法律得到严格、准确、有效的贯彻执行。

一、立法上完善非法证据排除制度意义重大

1.切实从法律程序和制度上确保公正司法。司法公正包括实体公正和程序公正两个方面。从实体公正的角度看，准确惩罚犯罪、保障无罪的人不受刑事追究，是司法公正的基本要求。探究所有冤错案件成因的背后，不难发现都存在刑讯逼供、非法取证的影子。尤其是言词证据，主观性强，可变性大，以刑讯逼供、暴力取证等非法方法收集，其真实性完全没有保障，“捶楚之下，何求不获”。在侦查阶段遏制刑讯逼供、非法取证，在审判阶段审查证据合法性、排除非法证据，尽管可能会“牺牲”一部分确实真实的证据，但这是保障无罪不受追究、有罪依法处罚、实现司法实体公正的必要代价。从程序公正的角度看，排除非法证据是司法机关依法对刑事诉讼中取证行为的合法性进行判断和评价的过程，而判断和评价的标准在于取证行为是否遵循了法定的方法和程序。非法证据排除制度就是通过程序性制裁来实现对程序公正的追求，因而是程序公正价值的重要体现。

2.在司法过程中充分、全面保障人权。此次刑事诉讼法修改，将“尊重和保障人权”这一宪法基本原则写入刑事诉讼法总则，彰显了我国刑事司法活动坚持以人为本、保障人权的理念。各种非法取证行为，都会对诉讼参与人的人身、健康、尊严、财产、住宅等权利造成实质的侵犯或者潜在的威胁。通过确立和完善非法证据排除制度，对非法取证行为进行否定性评价，能够使非法取证一方承受不利的程序结果和实体结果，消除非法取证的心理动力，从而达到保障诉讼参与人各项权利的目的。

3.规范司法行为，彰显法治精神。司法行为是否合法、是否规范，是衡量司法文明程度和法治建设水平的重要标志，关系到司法权威的实现和确立。司法机关首先应当依法办案、带头守法，相反，如果非法取证、带头违法，就会严重损害司法机关形象，损害法律权威，对整个社会的法律信仰和法治精神也有着巨大的破坏。非法证据排除制度的确立和完善，有利于督促侦查人员严格依法进行调查取证，督促公诉人切实做好出庭准备，督促法官认真审查证据合法性。特别是对于侦查机关，由于非法收集的证据将被排除，将更加重视证据的合法收集和固定，更加重视口供之外其他证据的收集和固定，对树立依法全面客观及时取证理念，坚持规范理性文明执法，进一步提高侦查工作水平，都具有重要意义。

二、准确把握排除非法证据的原则和范围

根据修改后刑事诉讼法第五十四条第一款的规定，非法证据是以非法方法、程序收集的证据，非法证据排除是从收集方法、程序是否合法方面进行的审查和排除。非法证据主要包括非法言词证据和非法实物证据两大类。

1.非法言词证据：绝对排除。修改后刑事诉讼法规定，采用刑讯逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述和采用暴力、威胁等非法方法收集的证人证言、被害人陈述，应当予以排除。

由于刑讯逼供和采用暴力、威胁等方法取证，一方面严重侵犯人权，另一方面所取得的证据很可能是不真实的，因此，法律明确规定应当加以排除。刑讯逼供的手段，包括直接施加于人身的肉刑，也包括变相肉刑，即其他使人肉体、精神上遭受较大痛苦折磨的各种手段，如长时间罚跪、长时间不准睡眠，以及冻饿暴晒，等等。同时，也应当注意正当的讯问、询问策略与威胁等非法方法的区分，具体的规则尚需在司法实践中进一步总结经验。

2.非法实物证据：相对排除。修改后刑事诉讼法规定，收集物证、书证不符合法定程序，可能严重影响司法公正的，应当予以补正或者作出合理解释；不能补正或者作出合理解释的，对该证据应当予以排除。

对违反法定程序收集的物证、书证是否需要排除，要审查是否可能严重影响司法公正。实物证据客观性、关联性存疑，可能严重影响实体公正的，以及侵犯诉讼参与人重大权利，可能严重影响程序公正的，在不能补正或者作出合理解释的情况下，应当予以排除。总之，对非法实物证据，要综合考虑取证行为的违法程度、对诉讼参与人权利的侵犯程度、非法取得的证据的价值、采信或者排除该证据可能造成的后果、所追诉犯罪的轻重等因素，审慎决定。

三、严格执行非法证据排除程序

对非法证据排除程序，法律和相关司法解释已有规定，重点需要把握以下几点：

1.启动证据合法性调查程序的初步责任。根据修改后刑事诉讼法的规定，当事人及其辩护人、诉讼代理人申请人民法院对以非法方法收集的证据予以排除的，应当提供相关线索或者材料。虽然人民检察院承担对指控犯罪证据合法性的举证责任，但是，启动这一程序的初步责任应当由当事人、辩护人、诉讼代理人承担，否则就会出现随意启动证据合法性调查程序的情况，导致滥用权利，影响诉讼效率。所谓“提供相关线索或者材料”，包括提供涉嫌非法取证的人员、时间、地点、方式、内容等具体情况。人民法院负有对非法证据线索进行初步审查的职责，经审查认为相关线索或者材料明显不能成立的，可以不再进行法庭调查，而并非是一经申请不加审查即启动调查程序。

2.非法证据排除的庭前会议程序。修改后刑事诉讼法创设了庭前会议程序，规定审判人员在开庭以前可以召集公诉人、当事人和辩护人、诉讼代理人，对非法证据排除等问题了解情况，听取意见。在庭前会议中，诉讼各方可以就非法证据排除等程序性问题提出意见，被告人、辩护人提出排除非法证据申请的，可以协调检察机关对相关证据合法性的证明进行调查和准备，以便明确庭审重点，为顺利、高效开庭创造条件，但对非法证据的认定与排除，仍应留待庭审中解决。

3.非法证据排除的证明标准。修改后刑事诉讼法第五十七条第一款规定，在对证据收集的合法性进行法庭调查的过程中，人民检察院应当对证据收集的合法性加以证明；第五十八条规定，对于经过法庭审理，确认或者不能排除存在以非法方法收集证据情形的，对有关证据应当予以排除。根据上述规定，人民检察院对指控证据合法性的证明，应当达到确实、充分、排除合理怀疑的程度。人民法院经过审理，查实确实存在以非法方法收集证据情形的，或者不能排除合理怀疑的，对相应的证据应当予以排除。实践中存在较多的情况是，被告人辩称被刑讯逼供，侦查人员出具“没有刑讯逼供”的书面材料或出庭自证没有刑讯逼供，在这种“一对一”的情况下，要结合被告人提出刑讯逼供的时间、供述的稳定性、讯问的时间和地点、讯问人员身份、出入看守所的健康检查表、讯问过程录音录像、看守所管教人员及同监室人员的证言等情况综合考虑，不能排除存在刑讯逼供合理怀疑的，相关供述不能作为定案根据。

四、进一步强化相关配套工作

一项制度的顺利实施，往往需要一系列配套工作。执行非法证据排除制度，各司法机关在实践中可能会遇到不同的困难和挑战。对公安机关来说，犯罪嫌疑人、被告人在审查起诉、审判阶段提出刑讯逼供辩解的现象可能增多；对人民检察院来说，事前预防非法取证、事后证明取证合法，都存在一定难度；对人民法院来说，对非法证据“不会排、不想排、不能排、排不动”的情况也是存在的。为保证非法证据排除制度的严格执行，可考虑在今后的司法实践中重点强化以下配套工作：

1.进一步强化庭审功能。庭审是刑事诉讼活动的中心，一切证据都要放在庭审中举证、质证，经查证属实才能作为定案的根据。要以最高人民法院组织开展的庭审评查活动为着力点，进一步强化以庭审为中心、为重心的意识，通过引导公诉人、被告人及辩护人等各方对取证方法、程序的举证、质证，依法排除非法言词证据和实物证据，对鉴定意见、各类笔录及视听资料、电子数据等其他种类的证据也要依法严格审查其收集、提取、制作过程，确保用于定案证据的客观性、关联性、合法性。

2.进一步强化庭审翻供的应对。随着非法证据排除制度的确立，犯罪嫌疑人、被告人在庭审中以曾被刑讯逼供为由翻供的情况可能会增多，不排除其中一部分是企图逃避法律追究而进行的诬告，这种现象的蔓延，一方面妨碍诉讼活动，影响诉讼效率，另一方面也严重损害了司法机关形象。因此，对经过法庭审理确认不存在刑讯逼供等非法取证行为的，对被诬陷的侦查人员要给予必要的抚慰和保护，对以自伤自残、串供串证等恶劣手段诬陷侦查人员刑讯逼供的，在对被告人量刑时可以考虑其认罪态度不好、无悔罪表现，酌情从重处罚，情节严重构成诬告陷害罪的应当依法追究刑事责任。

3.进一步强化与侦查、检察机关的协调配合。修改后刑事诉讼法第五十二条第二款规定，在侦查、审查起诉、审判时发现有应当排除的证据的，应当依法予以排除，不得作为起诉意见、起诉决定和判决的依据。严格执行非法证据排除制度，是公安机关、人民检察院、人民法院的共同使命。要注意加强与侦查、检察机关的协调配合，以具体案件、具体证据问题为突破口，对取证合法性存疑的及时提出补查或者补正要求，切实履行证据合法性的审查把关职责，促进侦查机关依法规范取证，促进检察机关强化对证据合法性的审查和证明，确保侦查、起诉、审判水平的共同提升。


（作者系最高人民法院刑一庭庭长）
甘肃省嘉峪关市人民政府


嘉峪关市行政执法错案责任追究暂行办法


（嘉政发[2002]10号）
第一章 总 则
第一条 为了加强对我市行政执法活动的监督，切实落实行政执法责任制，保证行政机关依法行政，预防和减少错案的发生，根据《中华人民共和国行政处罚法》、《中华人民共和国行政监察法》、《国家公务员暂行条例》、《甘肃省行政执法监督规定》、《甘肃省行政执法责任制实施办法》等有关规定，结合我市实际，制定本办法。
第二条 本办法所称行政执法，是指依法享有行政执法权的机关及其他社会组织（以下统称行政执法机关）为贯彻执行法律、法规、规章和规范性文件所实施的具体行政行为。
第三条 行政执法必须遵循以事实为根据，以法律为准绳，有法必依，执法必严，违法必究和公正、及时、准确、有效的原则。
第四条 行政执法机关及其工作人员，在行政执法工作中因故意或过失，给公民、法人和其他组织的合法权益或者国家利益造成损失的，应当承担错案责任。
第五条 追究行政执法错案责任应坚持实事求是、有错必究和教育与处罚相结合的原则。
对因索贿受贿、徇私枉法造成错案的，应从重处罚。
第六条 市政府法制局是本行政区域内行政执法错案责任追究的监督检查机关。各有关部门依照本办法履行对本部门行政执法错案责任追究的具体工作职责。
第七条 公民、法人或者其他组织对于行政执法机关及其工作人员的行政执法活动，有权提出批评和建议；对于行政执法机关及其工作人员的违法失职行为，有权向有关国家机关提出申诉、控告或者检举。
公民、法人或者其他组织的申诉、控告或者检举，有关行政机关必须查清事实，及时处理，并将办理结果通知申诉人、控告人或检举人。任何组织或个人不得压制或打击报复申诉人、控告人和检举人。
第二章 错 案 范 围
第八条 具体行政行为有下列情形之一的，依照本办法的规定追究责任：
（一）经人民法院终审判决、裁定撤销或变更的；
（二）市人大及其常委会、上级行政机关、行政复议机关撤销或纠正的；
（三）市人民政府在行政执法监督中依法纠正或撤销的；
（四）超越法定权限的；
（五）事实不清，证据不足的；
（六）适用法律、法规、规章和规范性文件不当的；
（七）违反法定程序或法定期限的；
（八）处理结果显失公平、合理原则的；
（九）依法应当作为而不作为的；
（十）重大行政措施违反国家法律、法规，并造成严重社会影响和经济损失的；
（十一）其他重大违反法律、法规、规章和规范性文件的行为。
第三章 错 案 责 任
第九条 行政执法错案责任的承担：
（一）行政执法错案责任由直接责任人承担。两人以上共同导致错案的，依其责任大小分别承担相应责任；
（二）由于案件承办人弄虚作假、隐瞒真相等原因，导致审核人、批准人失误的，只追究案件承办人的责任；
（三）审核人、批准人对行政执法错案应当发现而没有发现，或应当纠正而没有纠正的，由审核人、批准人和案件承办人共同承担责任；
（四）案件承办人如实调查取证并提出正确的处罚意见，审核人、批准人变更处罚意见导致错案的，只追究审核人、批准人的责任，案件承办人不承担责任；
（五）行政执法机关因故意或者重大过失造成国家赔偿的，应当承担全部或者部分国家赔偿费用。
行政执法人员因故意造成的国家赔偿，个人应当承担全部费用；因重大过失造成的国家赔偿，该行政执法人员所在的行政执法机关赔偿损失后，应当按照损失额的3%—5%的标准，向有重大过失的行政执法人员实施追偿，追偿额最高不超过5000元。
追偿的国家赔偿费用，由赔偿义务机关及时、足额上缴市财政，不得截留、坐支和挪用。对不及时上缴又无正当理由的，依照《甘肃省国家赔偿费用管理规定》第十五条处理。
第十条 案件承办人、审核人、批准人没有正确履行职责造成错案的，可根据不同情况给予以下处理：
（一）责令写出书面检查；
（二）通报批评；
（三）取消本年度评选先进、优秀的资格；
（四）延期晋升职务或级别；
（五）暂时收回执法证件；
（六）调离执法岗位；
（七）给予行政处分。
第十一条 行政执法人员因没有正确履行职责造成错案受到行政处分的，依照《国家公务员暂行条例》的有关规定予以处理；被暂时收回执法证件的，接受下岗培训。
第十二条 行政执法人员因错案构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第十三条 对造成错案的行政执法机关，除责令限期改正外，并可视情况扣减行政执法责任制分值、予以通报批评。
对于造成严重后果或屡次造成错案的，取消本年度评选优秀、先进的资格。属行政委托组织的，可以暂时撤销委托或者吊销行政处罚实施机构资格证，停止其执法活动。
第四章 错案追究程序
第十四条 市人民政府对市属各行政执法机关造成的错案予以追究。
上级行政执法机关对下级行政执法机关或机构造成的错案予以追究，并报市政府法制局备案。
第十五条 行政执法机关发现本部门的行政执法行为造成错案，应采取有效措施，防止损害扩大，并于发现之日起5日内报告市人民政府。
第十六条 市人民政府发现或知道所属行政执法机关造成错案的，责令市政府法制局及时予以处理。
第十七条 行政执法人员发现自己的行政执法行为造成错案的，应当立即采取补救措施，防止损害扩大，并应同时报告所在的行政执法机关。
第十八条 造成错案的行政执法人员，由其所在行政机关视情节轻重，自错案确认之日起15日内给予处理，并将处理结果报市政府法制局。
第十九条 对造成错案的行政执法人员和行政执法监督人员给予暂时收回行政执法证件处理的，由市政府法制局依照《甘肃省行政执法证件管理办法》的规定办理。应给予行政处分的，按干部管理权限的有关规定处理。
第二十条 有关行政机关对造成错案的责任人员不及时处理的，由市人民政府责令限期处理，并予以通报批评。
第二十一条 行政执法人员对行政执法机关作出的处理决定不服的，可以向原处理机关申请复核，或者向市政府法制局申诉。其中对行政处分不服的，可以向市监察局申诉。
第二十二条 行政执法人员申请复核，应当自接到处理决定之日起30日内提出，对复核决定仍不服的，自复核决定作出之日起15日内提出申诉，受理申诉的机关应当在两个月内作出答复。
第五章 附 则
第二十三条 市政府所属各行政执法机关可根据本办法制定实施细则。
第二十四条 本办法由市政府法制局负责解释。
第二十五条 本办法自发布之日起施行。