特许经营商务法律解决方案

——《商业特许经营管理条例适用指南》特许经营二十年峰会演讲

发布日期：2007-4-1 来源：特许经营律师网 作者：中国商务律师协会常务副会长 林晓律师

大家好。我是中国商务律师协会的林晓律师，自2003年回国后一直从事特许经营体系的创立工作，并主持着“特许经营律师网”，通过这个网站结识了许多企业朋友。因为平日里同企业交流多了，所以，非常了解企业的实际需求。大家今天聚集在此，并不是想要听听某个律师对《商业特许经营管理条例》某个条款进行解释，因为条款不用律师说，大家都能看明白，而且商务部条法司最终会台个适用办法，那是权威的，在此之前，大家都是瞎说。不过，大家都看明白了法规规定又该怎么办呢？在严格的规制面前，总不能自投罗网、束手待毙吧？所以我想，寻找解决问题的方案和规避法律的道路，这是大家周日不休息来此的目的，也是特许经营律师能够帮助企业做的事情。
我今天想要讲的题目是“特许经营商务法律解决方案”，这与我5月份预期在法律出版社出版的《特许经营商务法律解决方案——商业特许经营管理条例适用指南》一书名称相同。为什么会选择这样的题目，我想这与特许经营的特点和条例的规定是分不开的。
首先，特许经营本身就是系统的集合，我们在创制特许经营体系时强调，特许经营体系要具备六大系统、八大标准，这六大系统包括授权系统、店铺开发系统、培训系统、运营督导系统、物流配送系统、信息系统，有了这些系统再配合制定相应的标准，特许经营体系才能构建完成。所以，如果没有系统的集成思想、资源整合的思想、供应链管理思想，特许经营体系无法建立。
其次，特许经营活动与法律密不可分。在整个特许经营体系策划、运营中，过去是经营模式、商务文件制作、规范执行等等占到了70％，而真正的法律问题——合同制作、合同履行监督、运营规范的制作等等，剩下的就不到30％了；现如今有了条例了，法律的比重加大了，这种加大主要不是量的增加，而是法律精神、法律规范要贯穿到整个商务策划、商务文件中去，要贯彻到经营模式中去。所以说，条例对特许经营活动具有颠覆性的作用。
在条例颁布后，来咨询我的人都是在询问我没有注册商标怎么办？没有2家直营店怎么办？没有一年的经营期怎么办？这些都是在“头痛医痛”地解决问题，而没有真正考虑，即使你现在具备条例所规定的特许人的资格要件，你可能也无法应对条例创制的信息披露制度和强制备案制度。
所以，我想到了特许企业实际需要的是一整套商务法律解决方案。只有一揽子地解决全部问题，你的企业才能平平安安。今天，并不是要在我的短暂发言中向大家说明具体的方案，而是想向大家表明我的思想和主张。我历来向我的律师助理反复强调一个思想，那就是“好的方法胜过百倍的努力”。现如今我们谈条例，不要只看到“点”，而要看到“面”，不要头痛医头地去想如何解决某个问题，那是解决不了的。大家要看到条例适用对现有特许经营体系的广泛影响。因而要找到解决问题的整体商务法律方案。
说到这里，我们来看下条例的性质。条例是一部规制法，管理条例吗，体现了政府“以法治国”的思想（与“依法治国”不同），它创制了特许经营信息披露制度和强制备案制度。如果不按照条例进行信息披露和备案，特许人将要受到行政处罚；同时，还要承担合同法上的民事责任。所以说，条例就是在特许经营入口处设立的规制特许经营活动的制度，是一道屏障。
在我国，有关特许经营入口、出口、过程这三方面的规制法律，现在就差《反垄断法》了。
世界各国在特许经营入口处的规制、保护，主要是在加盟募集阶段的规制，建立信息披露制度和备案制度；在出口处的规制、保护，主要是对特许人中途不当解约以及拒绝更新合同的规制；这主要依靠合同法来调整，对此条例也有规定，比如合同期不少于3年。对特许经营过程中的规制，即在特许经营合同内容以及合同履行中，排除特许人的不当拘束和限制，比如价格限制、进货限制等等，这需要《反垄断法》来规制。过去《商业特许经营管理办法》第10条也有类似规定， “（四）按照合同约定为被特许人提供货物供应。除专卖商品及为保证特许经营品质必须由特许人或者特许人指定的供应商提供的货物外，特许人不得强行要求被特许人接受其货物供应，但可以规定货物应当达到的质量标准，或提出若干供应商供被特许人选择”），虽然有这些规定，但没有用的，新条例中反而没有了此类规定。
所以，条例可以说是信息披露法、备案法，通过信息披露、备案达到市场规制的作用。目的就是要规范特许经营市场。规范市场不仅仅是对投资者有利，对特许经营发展也有益。这会使现有特许经营体系走向更加成熟的道路，这是积极的一面，但是也有消极的一面。就是对中小企业发展不利，提高了市场准入的门槛。这个准入不是行政许可的意义，因为条例只是说备案，材料不符合要求再补充，那如果补充的材料还不合要求怎么办？这就要问商务部了，但无论如何他不能创制出行政许可项目来，不能不予备案。备案的目的是为了便于投资者查询。
接下来我们就要看条例的影响力了。为什么说他对现有特许经营活动具有颠覆性作用。因为，特许人信息披露义务的法律化、明确化了。现在企业如要继续从事特许经营就要按条例要求进行信息披露，而披露的信息不真实，就要承担法律责任。
那在信息披露中谁最要命呢？投资预算，也就是通常所说的“投资分析”。如果你说少了，加盟商嫌不赚钱，不来了；你说多了，过去都可以，因为大家都是在瞎说，99％的企业都是如此，加盟商来了，结果是上当了，这就是缺少诚信的代价。但这样做今后是不行了，要知道在国外80％的诉讼都是围绕投资预算而展开的。在特许经营中，加盟商不挣钱就会有纠纷，加盟商能够找总部算帐的就是凭借投资预算分析报告。如果企业不是用实证的科学的方法制作投资预算分析，那么就是虚假的，拿合同法、条例都可以问责，说问斩更狠点。
一听到这，有的企业可能会说，那我赶紧回去修改补充，重新制作投资预算表。但这又陷入了一个新的误区。我强调的是在条例面前，再不要头痛医头地去解决问题，而是要如同考虑税收和合理避税一样，搞出类似于“税收筹划”的商务法律解决方案来，这是我主张的方法论。
对所有企业来说，在条例施行后，都面临着商务法律解决方案的选择、策划问题。
对照条例，特许企业无非分为两种类型，一是表面上符合条例要求的特许企业，另一类是不符合条件的。
首先说已经符合条例要求的特许企业，可选择的道路无非是按照条例要求完善特许经营合同文件，重新制作商务文件、合同，这个工作非常庞杂，需要系统地筹划。我现在做的特许经营体系都起码包括：特许经营合同、加盟手册、运营管理规范、店铺开发手册、经营操作手册、店长手册、员工手册、培训手册、物流操作手册等九大文件体系。现在要将条例的规范要求全部贯彻到这些商务法律文件制作的每一个环节中去，这当然需要整体的商务法律解决方案的指导和谋划。
第二，对于尚不完全符合条例要求的企业来说，寻找商务法律解决方案就加更需要了。不符合条例要求，难道企业就不经营了吗？开车去天安门遇到交通管制去不成了，咱就改骑自行车去，一样的。这架自行车就是规避法律的完整的商务法律解决方案。有的企业来问，我不收加盟费了，是不是按照条例第三条规定我就不是特许经营了，就不适用条例了。我说性别特征是由基因决定的，我头发长些，谁也不会说我是女性。你不收加盟费同样会有类似特许经营费用的对价关系存在。所以，不要用掩耳盗铃的方法去规避法律，而要从根本的经营模式上入手，要创制出整体的商务法律解决方案。
对于不符合条例要求的企业来说，道路有千条，谁也没说特许经营是企业经营的唯一通路，我们强调的是连锁经营是企业规模化发展的道路。而实现连锁经营，方法有多种，企业与投资者建立共同投资关系的法律形式也是多种多样。
至于到某一个具体的企业如何去创制解决方案，那要具体问题具体分析，没有雷同的。所以，特许经营活动的魅力在于它的创造性，只有创造出与别不同的经营模式，你的特许经营体系才有活力，你才能获得财富。
所以，我今天想要宣扬的思想，就是大家在面对“条例”时，要有一个“商务法律解决方案”的系统思想，本来特许经营体系就是一个系统的集成，在创立特许经营体系时需要系统解决方案，现在加入了条例的搅和，就更需要有一个完整的商务法律解决方案了。

　　 林晓律师 中国商务律师协会常务副会长
E-mail：linxiao@cbla.org.cn
主持网站：特许经营律师网www.fclaw.com.cn 中国商务律师 www.cbla.org.cn

陕西省人民政府


陕西省人民政府关于印发建设项目涉及国家安全事项管理办法的通知

陕政发 〔2011〕58号





各市、县、区人民政府，省人民政府各工作部门、各直属机构：

《陕西省建设项目涉及国家安全事项管理办法》已经2011年第18次省政府常务会议审议通过，现印发给你们，请认真贯彻执行。


陕西省人民政府
二○一一年十月十九日


陕西省建设项目涉及国家安全事项管理办法

第一条 为维护国家安全，规范建设项目涉及国家安全事项管理，根据有关法律、法规，结合本省实际，制定本办法。

第二条 本省行政区域内建设项目涉及国家安全事项的管理活动，适用本办法。

第三条 省国家安全机关负责本省行政区域内建设项目涉及国家安全事项的管理、监督。设区的市国家安全机关负责本行政区域内建设项目涉及国家安全事项的管理。

发展改革、工业和信息化、公安、国土资源、环境保护、建设、商务、工商、旅游等行政主管部门，应当在各自职责内，配合国家安全机关做好建设项目涉及国家安全事项的管理。

第四条 国家安全机关对建设项目涉及国家安全事项的管理，应当遵循依法、高效和便民的原则。

第五条 下列建设项目在新建、改建、扩建时，建设单位应当向国家安全机关申请涉及国家安全事项的行政许可：

（一）国家机关、军事机构、军事设施、军工企业和涉密科研单位以及其周边的建设项目；

（二）出入境口岸、邮政枢纽、电信枢纽；

（三）国家规定的其他涉及国家安全事项的建设项目。

发展改革、工业和信息化、国土资源、环境保护、建设、商务、工商、旅游等行政主管部门，在办理前款规定事项的审批时，应当查验国家安全机关出具的涉及国家安全事项的行政许可证。未取得建设项目涉及国家安全事项行政许可的，不得办理相关审批手续。

第六条 申请人申请建设项目涉及国家安全事项行政许可时，应当向国家安全机关提交以下材料：

（一）书面申请书和相关身份证明；

（二）拟建设项目地理位置示意图；

（三）拟建设项目投资性质、使用功能、周边地理环境的说明文件；

（四）可能涉及国家安全事项的其他材料。

第七条 建设项目涉及国家安全事项实行分级行政许可。本办法第五条第一款所规定的建设项目中，国家在陕建设项目，省人民政府及其有关部门审批、核准、受理备案的建设项目，由省国家安全机关实施行政许可；必要时，省国家安全机关可以委托设区的市国家安全机关实施有关行政许可事项。其他建设项目由设区的市国家安全机关实施行政许可。

第八条 国家安全机关在受理申请之日起，20个工作日内对申请材料进行审查，作出行政许可决定。情况复杂，不能按期作出行政许可决定的，经本行政机关负责人批准，可以延长10个工作日，并应当将延长期限的理由告知申请人。

需要检测、鉴定或者专家评审的，所需时间不计算在行政许可期限内。

第九条 国家安全机关受理建设项目涉及国家安全事项行政许可申请后，经审查符合国家安全要求的，应当作出行政许可决定，并颁发行政许可证；存在影响国家安全因素，但通过安全防范措施可以消除安全隐患的，应当向申请人指出需要采取的安全防范措施，申请人按要求完善后，应当予以许可，并颁发行政许可证；通过安全防范措施无法消除安全隐患的，国家安全机关应当作出不予许可的决定，并说明理由。

第十条 申请人取得建设项目涉及国家安全事项许可后，应当按照许可内容进行建设和使用，不得擅自变更；确需变更的，应当重新申请行政许可。

第十一条 已投入使用的涉及国家安全事项的建设项目，在变更所有人、使用人及使用性质前，其所有人或者使用人应当向国家安全机关申请国家安全审查。

国家安全机关受理审查申请后，应当在5个工作日内对建设项目涉及国家安全的事项进行审查，提出审查意见。国家安全机关作出否定意见时，建设项目的所有人、使用人及使用性质不得变更。

第十二条 将建筑物、构筑物向境外机构、组织、人员转让、出租、赠与的，转让人、出租人、赠与人应当在转让、出租、赠与10日前，向所在地国家安全机关申请审查。

国家安全机关受理审查申请后，应当在5日内对建筑物、构筑物涉及国家安全的事项进行审查，提出审查意见。国家安全机关作出不得转让、出租、赠与的审查意见时，有关单位和个人不得转让、出租、赠与。

第十三条 建设项目涉及国家安全事项的被许可人应当与国家安全机关签订《维护国家安全责任书》，明确维护国家安全的责任和义务。

第十四条 国家安全机关应当加强对建设项目涉及国家安全事项的监督检查，对存在国家安全隐患的，应当提出安全防范意见，有关单位应当及时采取措施消除国家安全隐患。

第十五条 国家安全机关对建设项目涉及国家安全事项实施监督检查，可以采取以下措施：

（一）查阅、复制与行政许可事项有关的文件、资料；

（二）进入现场进行勘察、检查，要求有关单位和人员就相关问题作出解释和说明；

（三）国家规定的其他措施。

第十六条 任何单位和个人发现违反本办法的行为，应当及时向国家安全机关报告；国家安全机关应当为举报单位和个人保密。

第十七条 违反本办法第五条规定，应当办理建设项目涉及国家安全事项行政许可，而未办理的，由国家安全机关责令其限期办理；逾期不办理的，由国家安全机关或者由其会同发展改革、工业和信息化、国土资源、环境保护、建设、商务、工商、旅游等行政主管部门，依法予以处理。

第十八条 违反本办法第十条规定的，由国家安全机关责令其限期改正；逾期未改正的，视情节对单位处以5千元以上3万元以下罚款；拒不改正的，由国家安全机关责令其停止建设或者使用，并对单位、单位负责人和直接责任人依照《中华人民共和国国家安全法》的有关规定予以处理。

第十九条 违反本办法的行为，《中华人民共和国国家安全法》等法律法规另有处罚规定的，从其规定。

第二十条 公民、法人或者其他组织对国家安全机关作出的具体行政行为不服的，可以依法申请行政复议，或者向人民法院提起行政诉讼。

第二十一条 国家机关工作人员滥用职权、玩忽职守、循私舞弊或者有其他违法行为的，由其主管机关或者行政监察机关依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第二十二条 本办法自2012年1月1日起施行。